刑事再审申请书
刑事再审申请书
申请人：李____，男，基本情况详见一审判决书。
再审代理律师：____律师事务____律师
申请人因不服____县人民法院（____）某刑初字第185号刑事判决书，现依据刑事诉讼法之规定，提出再审申请。
申请事项：
1、撤销（____）某刑初字第185号刑事判决。
2、对该案立案再审，并依法宣告申请人无罪。
3、如不予立案，或受理后驳回申请，望法定期限内出具相关手续。
事实与理由
贪污罪（刑法第382条），是指国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本罪的主体必须是国家工作人员且利用职务之便侵吞公共财物，本罪侵犯的客体是公共财物所有权，本案中胡____虽系国家工作人员，但因涉案土地使用权不属于胡____所在单位（____镇供种站）所有，故胡____不存在利用职务之便的行为，同时本案涉案土地使用权不属于“公共财物”，系个人合法财产。为此，申请人与胡____不存在共同犯罪的问题，申请人认为自己不构成贪污罪，具体理如下：
一、一审关于涉案土地的权属认定错误，并基于此错误的认定胡____存在利用职务之便。
首先、（____）某刑初字第185号刑事判决书认定涉案土地归供种所有证据除土地使用证外均系可变证据的言词证据，而土地使用证将钱店供种站与钱店农技站的土地使用权办理在了一个土地证之上，仅从土地使证上难以区分本案涉案土地使用权是否属于钱店供种所有，一审判决在未调取土地使用权登记档案的情况下，直接认定涉案土地归钱店供种站所有明显不妥，且有悖“以事实为根据”的刑事司法精神。（____）某刑初字第185号刑事判决书作出并生效后，申请人便向郸城法院提出了申诉，郸城法院经审查后驳回了申请人的申诉，其主要理由是“仅凭____镇人民政府的两份证明不足以证明该案的土归你所有，本案原审时认定的该涉案4间地皮及房屋的所有权和使用权归钱店供种站的事实无误”，申请人在接到____县人民法院驳回申诉通知书后，向____县国土资源局申请调取了涉案土地的档案并进行复印，通过档案的查询可以确定涉案土地使用不归____县钱店供种站所有权，而是归____县____镇农技站所有，这充分证明了原审判决在认定的土地权属上存在严重的错误。
其次、胡____系____县____镇供种站的工作人员这一点是客观真实的，但是涉案土地的权属于不属于____县____镇供种站而属于____县____镇农技站，胡____不属于____县____镇农技站的工作人员，即处理涉案土地及房屋胡____不存在利用职务之便，而利用职务之便是构成贪污罪的法定要件，据此，申请人认为胡____的行为不构成贪污罪，申请人更不属于贪污罪的共犯。
二、涉案土地使用权不属于“公共财物”，申请人与胡____对涉案土地具有合法处分权，
____镇政府于____年6月16日将包括涉案土地在内的钱店钱农技站的六间门面房的地皮以物抵债的形式冲抵了镇政府欠申请人的6000元本息。即自____年6月16日起申请人便取得了包括涉案土地在内的____镇农技站的土地使用权，这是钱店钱政府的决定且加盖有____镇人民政府的印章。（____）某刑初字第185号刑事判决书认定认定涉案土地使用权归钱店供种店所有，而钱店供种属于____县农业局的二级机构，镇政府无权处分，据此认定胡____利用职务之便侵吞公共财物而构成贪污罪，并以认定申请人属于胡____贪污犯罪的共同犯罪。但申请人获释后通过____县国土资源局查询档案证明了涉案土地不属于钱店供种站而属于钱店农技站，而钱店农技站属于____镇政府的二级机构，这此充分证明____年6月16日____镇政府以物抵债的正确性与合法性，同时更证明了申请人拥有涉案土地的使用权，并具有合法的受益与处分权（包括占有、使用与受益）。申请人获得使用权后又以物抵债的形式通过口头协商将土地使用权抵给了胡____，即申请人与胡____均具有处分权，且处分权的来源系镇政府的以物抵债。
刑法中所指的公共财产，是指下列财产：（1）、国有财产；（2）劳动群众集体所有的财产；（3）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产；（4）国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或运输中的私人财产，以公共财产论。对照《刑法》关于公共财产的规定，申请认为自____年6月16日____镇政府将涉案土地使用权以物抵债的形式抵给申请人之后，涉案土地的使用权便归申请人所有，属于申请人个人的合法财产，因而不属于《刑法》规定的公共财产。申请人将属于自己的合法财产同样以物抵债的形式抵给了胡____，胡____同样具有合法的占有、使用、受益权，胡____处置个人财产的行为不构成犯罪，申请人的不属于贪污犯罪的共犯。
以上意见，望审查时充分考虑并采纳。
此 致
____中级人民法院
申请人：____
____年____月____日
刑事再审申请书（2）
申请人，____，(又名_____)，男，____年____月____日，回族，高中文化，住县城小区1。原系____县城市管理监察大队队长。申请人____年12月26日被逮捕，____年12月13日，____县人民法院以贪污罪、故意伤害罪被____县人民法院判处申请人有期徒刑二年零六个月。____年3月1日刑满释放。
申诉请求：
撤销____县人民法院(____)西少刑初字第22号对申请人贪污罪、故意伤害罪的判决，对本案再审，改判申请人无罪。
事实与理由：
申请人认为，申请人的行为不构成贪污罪。故意伤害罪中，杨、兵等人的证言不足采信，且故意伤害已经超过追诉时效，不应追究故意伤害的刑事责任。
一、关于贪污罪
判决申请人贪污罪的基本情况是，____年2月26日，申请人以单位欠发职工工资的名义，领取单位职工共22人的7个月工资97496元，后申请人用该款加上其他款项约13万余元购买桑塔纳轿车一辆，车辆登记在申请人个人名下。____年4月该车以68000元的价格转卖给张继峰。后来，申请人又用该68000元款加上添加的钱购买桑塔纳3000轿车一辆，桑塔纳3000轿车登记在申请人的女婿王庆丰名下。扣除申请人购桑塔纳轿车时个人垫资28211元，认定申请人贪污39789元。申请人认为，原判决认定的基本事实不客观、不全面，申请人的行为不构成贪污罪。
而实际上，转卖桑塔纳轿车的收入68000元，一部分28211元用于偿还购买该车辆时的垫资，另一部分用已经办好所有购置手续的，价值约38000多元半截头车一辆豫P93851，交付城管大队方、强中队，继续用于城管执法。庭审中，检察机关提供的调查材料足以证明豫P93851由城管大队方、强中队占有使用的事实，辩护人出具了豫P93851购车时的发票等证明，足以认定申请人个人没有将卖车的款项39789元占为己有。申请人主观上没有非法占有公共财产据为己有故意，客观上没有将公共财物占为己有的犯罪行为，其行为不符合贪污罪的构成要件，不应认定为贪污。
二、关于申请人故意伤害罪
申请人所谓的故意伤害罪发生于____年12月27日。申请人认为，杨、兵等人____年10月突然改变十年前的证言，指认申请人幕后指使，参与杨、兵等故意伤害高海的犯罪行为，这些证言不应采信，申请人故意伤害罪不能成立。且即使是指控成立，本案也已经超过法定的追诉时效，国家丧失追诉权。
1、____年底____年初，公安机关在对杨、兵等人的犯罪侦查中，杨、兵弟兄六人众口一词，多次调查均称申请人没有参与、幕后指使其殴打高、海。事情过去十年之后，____年10月，杨兵兄弟六人突然改口，称____年12月发生的其兄弟六人伤害高海的犯罪行为是申请人幕后指使。更令人蹊跷的是，转往ew县公安局要求查处申请人，举报至河南省委政法委巡视组的0908号材料是杨兵兄弟六人与高海联名举报，原来互为仇敌的两方，狼狈为奸，沆瀣一气，成了指控申请人参与犯罪的密友!
申请人没有指使杨兵兄弟六人殴打高海。对杨、兵兄弟预谋殴打高、海的情况，申请人事前确实知道。申请人不但没有幕后指使，而且极力劝阻，在劝告无效，制止不了的情况下，申请人在事发前就向派出所报案。城关派出所所长宋忠良、民警张登峰对此事能够证明，事发前申请人报案的事实。
2、退一万步讲，即使是假如申请人____年确实参与指使他人殴打高海(这个真没有!!)，也已经超过法定的追诉时效。理由是：(1)刑法规定致人轻伤的犯罪追诉时效是五年，本案发生于____年12月27日，距本次____年10月公安机关针对申请人追究责任已近十年。(2)本案不适用于刑法第八十八条第二款规定的情形。案件发生后，被害人高海于事发当日即____年12月27日即向公安机关“控告”申请人幕后指使。公安机关虽然在____年12月仅对被告人之一杨、兵进行立案侦查，但由于该案系共同犯罪，公安机关立案之初囿于证据收集上的原因仅对其中一名被告人追究，应当视为对全案的立案侦查，至于____年10月对被告人申请人的侦查，应当属于对共同犯罪的部分被告人在查证属实以后的补充性追诉活动，并不属于严格意义上的“原创性”立案侦查。被害人高海在五年的追诉期限内提出了控告，公安机关也进行了立案侦查。根据刑法第八十八条第二款规定：“被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制”。由于本案已在____年立案侦查，所以对被告人申请人不能适用《刑法》第八十八条规定的第二种情形。对申请人的追诉已超过法定追诉时效。
3、公安机关出具证明，说“____年对高海轻伤害一案进行了立案，未对申请人个人立案”。这种说法有违刑诉法的明确规定，不应采信。《刑事诉讼法》第二编：立案、侦查和提起公诉之第一章关于《立 案》第八十三条规定：“公安机关或者人民检察院发现犯罪事实或者犯罪嫌疑人，应当按照管辖范围，立案侦查。”而公安机关与检察院的管辖范围的分工是依据案件性质进行的分工，不是依照犯罪嫌疑人个人的不同分工，可见公安机关的立案活动是对某一犯罪案件进行立案，不存在对个人是否立案问题。只要对某一案件立案，侦查机关就要对全案进行调查取证，在共同犯罪中，只要对其中一人立案，就应当视为公安机关对全案已经立案，所以派出所说是对高、海受害一案进行的立案，没有对申请人个人立案，这句话前半句对，后半句错误，不符合立法精神，曲解法律。
4、从高海被伤害一案的卷宗材料看，公安机关已经针对申请人涉嫌幕后指使犯罪进行了广泛深入的侦查。高、海被伤害一案侦查中，杨国安、常胜利、高国文、高大刚等人作证说申请人参与此事，提供车辆、召集人员等，试问?如果没有针对申请人立案，公安机关调查这些材料干什么?
5、____年高、海被伤害一案，之所以未对申请人采取刑事强制措施，并不是未对申请人立案，而是证据不足。因为尽管杨国安、常胜利、高国文、高大刚等人作证说申请人参与此事，提供车辆、召集人员等，但是，真正直接动手殴打高海的杨兵六兄弟，众口一词，坚决否认申请人幕后指使参与犯罪，在此情况下，认定申请人参与犯罪的证据明显不足，针对申请人的刑事追究无法继续。假如当时即使是只有杨兵一人供述、指认高海幕后指使，杨兵的供述就可以与杨国安、常胜利、高国文、高大刚形成证据链条，足以认定申请人参与犯罪活动，就可以以共同犯罪对申请人采取强制措施。所以，公安机关的“情况说明”说____年未对申请人个人立案于事实严重不符，明显是为达到在十年后继续追究申请人的刑事责任，违法适用刑法第八十八条第二款而曲解法律，公安机关的这个“情况说明”绝不应采信!
综上所述，申请人的行为不构成贪污罪。申请人涉嫌的故意伤害罪中，杨、兵等人的证言不足采信，且故意伤害已经超过追诉时效，原审判决适用法律错误，不应追究申请人的刑事责任。请求人民法院对该判决予以审查，撤销原判决，对本案再审，改判申请人无罪
此、致
____县人民法院
再审申请人：____
____年____月____日
刑事再审申请书（3）
申请人：____，男，____年____月____日出生，____省满城县人，汉族，原系____市____区____乡乡长。____年5月17日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，____年，被____市中级人民法院以贪污罪、挪用公款罪终审判决判处有期徒刑5年，____年刑满释放，现居住于____市____区政府宿舍。联系电话：________
申请人因不服____省____市中级人民法院（____）保刑终字第____号刑事判决，依据《刑事诉讼法》第204条之规定，提出再审申请。
申请事项
依法撤销____省____市中级人民法院（____）保刑终字第____号刑事判决，对本案进行再审，并依法宣告申请人无罪。
事实与理由
一、两级法院在事实认定方面存在明显错误
申请人担任____市____区____乡乡长期间，于____年x月x日给本乡____村发放占地补偿款时，截留了其中____元，以申请人个人名义存入东风路邮政储蓄所。截留的____元是征地部门给付的超出土地标准部分补偿款，目的是用于本乡学校校舍的修缮，该行为是经过____乡党委书记赵同良、担任乡长的申请人以及乡里其他领导干部共同研究确定的。以申请人名义存入储蓄所，原因之一是该款是账外资金，以个人名义存储，花销方便，二是因为申请人是乡长。
____区人民法院以及负责二审的____市中级人民法院均认定申请人的上述行为构成贪污。申请人认为这一认定存在错误。贪污罪是国家工作人员借职务之便，将数额较大的公款据为己有的行为。申请人既无将公款据为己有的主观目的，也没有公款据为己有的客观行为，因此不能认定上述事实为贪污。具体理由是：
第一：虽然截留的____元公款以申请人名义存储，但是，存款是担任土地所会计的____办理的，存折也是他负责保管。申请人个人无法支取使用该公款；
第二：存折上的公款除了支取____元用于包工头____修路外，还有部分用于乡政府干部的其他公务开支。申请人从来没有从该存折支取任何款项用于个人开支；
第三：该存款是乡里主要领导和会计等人都了解的公开事情，申请人怎么可能据为己有？
____年19月申请人为了帮助堂妹____完成银行揽储任务，将____元公款，以个人名义存入了农行裕华路办事处____储蓄所，同年12月26日为帮助他人完成揽储任务，又将该____元转存到____县____信用社。两级法院认定申请人该行为构成了挪用公款罪。
挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归为个人使用,进行非法活动;或挪用公款数额较大,进行盈利活动的行为。申请人为了帮助他人完成揽储任务，将土地所公款以个人名义存入金融机构，但是，存折同样是由土地所会计____掌管，该存款凭折支取，申请人没有挪用公款归为个人使用,也没有进行非法活动，更未进行盈利活动，甚至存款的利息都是归土地所所有。事实上，土地所的公款只是换了一个存放方式而已，银行储蓄是可以随时支取的，所以不会影响到公款的使用。
二、本案关键证据没有出示质证
在案件侦查阶段，检察机关提取了作为证据的几份存折，办案人员把与案件无关的申请人个人存折还给了本人，把作为贪污和挪用公款的存折作为证据予以扣押。存折的户头、存款数额、交易记录是本案定罪量刑的关键证据。该存折是从会计____手中提取，其中的支取项目有乡政府的会计账目可以证实是用于公务，没有归个人使用，存折的提出来源和支取项目足以证明申请人没有贪污和挪用公款。在一审法院开庭审理时，公诉机关没有出示这些重要证据。
三、本案证据存在矛盾
本案证人赵同良，时任____乡党委书记，他在一审庭审前曾亲自书写证词，证明申请人没有贪污行为。判决认定了申请人曾经从截留款存折中支取____元付给包工头____，这一事实证明申请人个人名下的存款是用于公务目的，如果是申请人将截流款据为己有，怎么会作为公款支出？再有，如果是申请人将截流款据为己有，怎么会由单位会计掌管存折？
四、本案有新证据证明原判据有错误
____年元月10日，当年担任____乡土地所会计的____为申请人出具了书面证言，证明申请人担任乡长期间，将公款以个人名义存储，申请人个人没有掌管存折，个人没有支取使用过存折上的款项。
综上所述，申请人认为原审二审法院未依法审查、纠正一审法院的错误判决。为此，特申请上级人民法院对此案立案再审，撤销二审判决，宣告申请人无罪。
此致
____省高级人民法院
____年____月____日